社会团体登记管理条例
国务院
社会团体登记管理条例
中华人民共和国国务院令（第250号）
《社会团体登记管理条例》，已经1998年9月25日国务院第8次常务会议通过，现予发布，自发布之日起施行。
总理朱镕基
一九九八年十月二十五日
第一章 总则
第一条
为了保障公民的结社自由，维护社会团体的合法权益，加强对社会团体的登记管理，促进社会主义物质文明、精神文明建设，制定本条例。
第二条
本条例所称社会团体，是指中国公民自愿组成，为实现会员共同意愿，按照其章程开展活动的非营利性社会组织。
国家机关以外的组织可以作为单位会员加入社会团体。
第三条
成立社会团体，应当经其业务主管单位审查同意，并依照本条例的规定进行登记。
社会团体应当具备法人条件。
下列团体不属于本条例规定登记的范围：
（一）参加中国人民政治协商会议的人民团体；
（二）由国务院机构编制管理机关核定，并经国务院批准免于登记的团体；
（三）机关、团体、企业事业单位内部经本单位批准成立、在本单位内部活动的团体。
第四条
社会团体必须遵守宪法、法律、法规和国家政策，不得反对宪法确定的基本原则，不得危害国家的统一、安全和民族的团结，不得损害国家利益、社会公共利益以及其他组织和公民的合法权益，不得违背社会道德风尚。
社会团体不得从事营利性经营活动。
第五条
国家保护社会团体依照法律、法规及其章程开展活动，任何组织和个人不得非法干涉。
第六条
国务院民政部门和县级以上地方各级人民政府民政部门是本级人民政府的社会团体登记管理机关（以下简称登记管理机关）。
国务院有关部门和县级以上地方各级人民政府有关部门、国务院或者县级以上地方各级人民政府授权的组织，是有关行业、学科或者业务范围内社会团体的业务主管单位（以下简称业务主管单位）。
法律、行政法规对社会团体的监督管理另有规定的，依照有关法律、行政法规的规定执行。
第二章 营辖
第七条
全国性的社会团体，由国务院的登记管理机关负责登记管理；地方性的社会团体，由所在地人民政府的登记管理机关负责登记管理；跨行政区域的社会团体，由所跨行政区域的共同上一级人民政府的登记管理机关负责登记管理。
第八条
登记管理机关、业务主管单位与其管辖的社会团体的住所不在一地的，可以委托社会团体住所地的登记管理机关、业务主管单位负责委托范围内的监督管理工作。
第三章 成立登记
第九条
申请成立社会团体，应当经其业务主管单位审查同意，由发起人向登记管理机关申请筹备。
第十条 成立社会团体，应当具备下列条件：
（一）有50个以上的个人会员或者30个以上的单位会员；个人会员、单位会员混合组成的，会员总数不得少于50个；
（二）有规范的名称和相应的组织机构；
（三）有固定的住所；
（四）有与其业务活动相适应的专职工作人员；
（五）有合法的资产和经费来源，全国性的社会团体有10万元以上活动资金，地方性的社会团体和跨行政区域的社会团体有3万元以上活动资金；
（六）有独立承担民事责任的能力。
社会团体的名称应当符合法律、法规的规定，不得违背社会道德风尚。社会团体的名称应当与其业务范围、成员分布、活动地域相一致，准确反映其特征。全国性的社会团体的名称冠以“中国”、“全国”、“中华”等字样的，应当按照国家有关规定经过批准，地方性的社会团体的名称不得冠以“中国”、“全国”、“中华”等字样。
第十一条
申请筹备成立社会团体，发起人应当向登记管理机关提交下列文件：
（一）筹备申请书；
（二）业务主管单位的批准文件；
（三）验资报告、场所使用权证明；
（四）发起人和拟任负责人的基本情况、身份证明；
（五）章程草案。
第十二条
登记管理机关应当自收到本条例第十一条所列全部有效文件之日起60日内，作出批准或者不批准筹备的决定；不批准的，应当向发起人说明理由。
第十三条 有下列情形之一的，登记管理机关不予批准筹备：
（一）有根据证明申请筹备的社会团体的宗旨、业务范围不符合本条例第四条的规定的；
（二）在同一行政区域内已有业务范围相同或者相似的社会团体，没有必要成立的；
（三）发起人、拟任负责人正在或者曾经受到剥夺政治权利的刑事处罚，或者不具有完全民事行为能力的；
（四）在申请筹备时弄虚作假的；
（五）有法律、行政法规禁止的其他情形的。
第十四条
筹备成立的社会团体，应当自登记管理机关批准筹备之日起6个月内召开会员大会或者会员代表大会，通过章程，产生执行机构、负责人和法定代表人，并向登记管理机关申请成立登记。筹备期间不得开展筹备以外的活动。
社会团体的法定代表人，不得同时担任其他社会团体的法定代表人。
第十五条 社会团体的章程应当包括下列事项：
（一）名称、注所；
（二）宗旨、业务范围和活动地域；
（三）会员资格及其权利、义务；
（四）民主的组织管理制度，执行机构的产生程序；
（五）负责人的条件和产生、罢免的程序；
（六）资产管理和使用的原则；
（七）章程的修改程序；
（八）终止程序和终止后资产的处理；
（九）应当由章程规定的其他事项。
第十六条
登记管理机关应当自收到完成筹备工作的社会团体的登记申请书及有关文件之日起30日内完成审查工作。对没有本条例第十三条所列情形，且筹备工作符合要求、章程内容完备的社会团体，准予登记．发给《社会团体法人登记证书》。登记事项包括：
（一）名称；
（二）住所；
（三）宗旨、业务范围和活动地域；
（四）法定代表人；
（五）活动资金；
（六）业务主管单位。
对不予登记的，应当将不予登记的决定通知申请人。
第十七条
依照法律规定，自批准成立之日起即具有法人资格的社会团体，应当自批准成立之日起60日内向登记管理机关备案。登记管理机关自收到备案文件之日起30日内发给《社会团体法人登记证书》。
社会团体备案事项，除本条例第十六条所列事项外，还应当包括业务主管单位依法出具的批准文件。
第十八条
社会团体凭《社会团体法人登记证书》申请刻制印章，开立银行帐户，社会团体应当将印章式样和银行帐号报登记管理机关备案。
第十九条
社会团体成立后拟设立分支机构、代表机构的，应当经业务主管单位审查同意，向登记管理机关提交有关分支机构、代表机构的名称、业务范围、场所和主要负责人等情况的文件，申请登记。
社会团体的分支机构、代表机构是社会团体的组成部分，不具有法人资格，应当按照其所属于的社会团体的章程所规定的宗旨和业务范围，在该社会团体授权的范围内开展活动、发展会员。社会团体的分支机构不得再设立分支机构。
社会团体不得设立地域性的分支机构。
第四章 变更登记、注销登记
第二十条
社会团体的登记事项、备案事项需要变更的，应当自业务主管单位审查同意之日起30日内，向登记管理机关申请变更登记、变更备案（以下统称变更登记）。
社会团体修改章程，应当自业务主管单位审查同意之日起30日内，报登记管理机关核准。
第二十一条
社会团体有下列情形之一的，应当在业务主管单位审查同意后，向登记管理机关申请注销登记、注销备案（以下统称注销登记）：
（一）完成社会团体章程规定的宗旨的；
（二）自行解散的；
（三）分立、合并的；
（四）由于其他原因终止的。
第二十二条
社会团体在办理注销登记前，应当在业务主管单位及其他有关机关的指导下，成立清算组织，完成清算工作。清算期间，社会团体不得开展清算以外的活动。
第二十三条 社会团体应当自清算结束之日起15日内向登记管理机关办理注销登记。办理注销登记，应当提交法定代表人签署的注销登记申请书、业务主管单位的审查文件和清算报告书。
登记管理机关准予注销登记的，发给注销证明文件，收缴该社会团体的登记证书、印章和财务凭证。
第二十四条
社会团体撤销其所属分支机构、代表机构的，经业务主管单位审查同意后，办理注销手续。
社会团体注销的，其所属分支机构、代表机构同时注销。
第二十五条
社会团体处分注销后的剩余财产，按照国家有关规定办理。
第二十六条
社会团体成立、注销或者变更名称、住所、法定代表人，由登记管理机关予以公告。
第五章 监督管理
第二十六条 登记管理机关履行下列监督管理职责：
（一）负责社会团体的成立、变更、注销的登记或者备案；
（二）对社会团体实施年度检查；
（三）对社会团体违反本条例的问题进行监督检查，对社会团体违反本条例的行为给予行政处罚。
第二十八条 业务主管单位履行下列监督管理职责：
（一）负责社会团体筹备申请、成立登记、变更登记、注销登记前的审查；
（二）监督、指导社会团体遵守宪法、法律、法规和国家政策，依据其章程开展活动；
（三）负责社会团体年度检查的初审；
（四）协助登记管理机关和其他有关部问查处社会团体的违法行为；
（五）会同有关机关指导社会团体的清算事宜。
业务主管单位履行前款规定的职责，不得向社会团体收取费用。
第二十九条
社会团体的资产来源必须合法，任何单位和个人不得侵占、私分或者挪用社会团体的资产。
社会团体的经费，以及开展章程规定的活动按照国家有关规定所取得的合法收入，必须用于章程规定的业务活动，不得在会员中分配。
社会团体接受捐赠、资助，必须符合章程规定的宗旨和业务范围，必须根据与捐赠人、资助人约定的期限，方式和合法用途使用。社会团体应当向业务主管单位报告接受、使用捐赠、资助的有关情况，井应当将有关情况以适当方式向社会公布。
社会团体专职工作人员的工资和保险福利待遇，参照国家对事业单位的有关规定执行。
第三十条
社会团体必须执行国家规定的财务管理制度，接受财政部门的监督；资产来源属于国家拨款或者社会捐赠、资助的，还应当接受宙计机关的监督。
社会团体在换届或者更换法定代表人之前，登记管理机关、业务主管单位应当组织对其进行财务审计。
第三十一条 社会团体应当于每年3月31日前向业务主管单位报送上一年度的工作报告，经业务主管单位初审同意后，于5月31日前报送登记管理机关，接受年度检查。工作报告的内容包括：本社会团体遵守法律法规和国家政策的情况、依照本条例履行登记手续的情况、按照章程开展活动的情况、人员和机构变动的情况以及财务管理的情况。
对于依照本条例第十七条的规定发给《社会团体法人登记证书》的社会团体，登记管理机关对其应当简化年度检查的内容。
第六章 罚则
第三十二条
社会团体在申请登记时弄虚作假，骗取登记的，或者自取得《社会团体法
人登记证书》之日起1年未开展活动的，由登记管理机关予以撤销登记。
第三十三条
社会团体有下列情形之一的，由登记管理机关给予警告，责令改正，可以限期停止活动，并可以责令撤换直接负责的主管人员；情节严重的，予以撤销登记；构成犯罪的，依法追究刑事责任：
（一）涂改、出租、出借《社会团体法人登记证书》，或者出租、出借社会团体印章的；
（二）超出章程规定的宗旨和业务范围进行活动的；
（三）拒不接受或者不按照规定接受监督检查的；
（四）不按照规定办理变更登记的；
（五）擅自设立分支机构、代表机构，或者对分支机构、代表机构疏于管理，造成严重后果的；
（六）从事营利性的经营活动的；
（七）侵占、私分、挪用社会团体资产或者所接受的捐赠、资助的；
（八）违反国家有关规定收取费用、筹集资金或者接受、使用捐赠、资助的。
前款规定的行为有违法经营额或者违法所得的，予以没收，可以并处违法经营额1倍以上3倍以下或者违法所得3倍以上5倍以下的罚款。
第三十四条
社会团体的活动违反其他法律、法规的，由有关国家机关依法处理；有关国家机关认为应当撤销登记的，由登记管理机关撤销登记。
第三十五条
未经批准，擅自开展社会团体筹备活动，或者未经登记，擅自以社会团体名义进行活动，以及被撤销登记的社会团体继续以社会团体名义进行活动的，由登记管理机关予以取缔，没收非法财产；构成犯罪的，依法追究刑事责任；尚不构成犯罪的，依法给予治安管理处罚。
第三十六条
社会团体被责令限期停止活动的，由登记管理机关封存《社会团体法人登记证书》、印章和财务凭证。
社会团体被撤销登记的，由登记管理机关收缴《社会团体法人登记证书》和印章。
第三十七条
登记管理机关、业务主管单位的工作人员滥用职权、徇私舞弊、玩忽职守构成犯罪的，依法追究刑事责任；尚不构成犯罪的，依法给予行政处分。
第七章 附则
第三十八条
《社会团体法人登记证书》的式样由国务院民政部门制定。
对社会团体进行年度检查不得收取费用。
第三十九条
本条例施行前已经成立的社会团体，应当自本条例施行之日起1年内依照本条例有关规定申请重新登记。
第四十条 本条例自发布之日起施行。1989年10月25日国务院发布的《社会团体登记管理条例》同时废止。
摘要： 随着电子商务的成长和发展, 互联网给人类的传统生活模式带来了革命性的变化。但是, 网络在给予我们方便与快捷的同时也带来了一系列法律问题。诉讼管辖被认为是司法公正的第一道生命线，在面对网络犯罪不但频发的今天，电子商务中的网络管辖权将对传统的管辖权构成巨大的挑战，对使用何种原则来解决纠纷是值得我们深思的问题。本文将在分析外国立法和司法实践的基础上，着重对电子商务中的管辖权原则进行分析探讨，并以此提出适合中国电子商务管辖权构建的建议。
关键词：电子商务 传统司法管辖权 管辖规则 补充
网络技术的迅猛发展以及大量运用，给人类的政治，经济，文化带来了巨大的冲击，同时，也对人们生活的社会关系的调整带来了深远的影响，互联网的全球性，虚拟性和不确定性，对传统的以物理概念作为识别参考的理论面临着强烈的冲击，从学者到受案法院，都在复杂的网络时代中寻求公平和正义的平衡点，关于电子商务的民事管辖权规则，各国都在各自的领域内提出了适合本国和地区的原则和标准，电子商务立法活动中有丰富经经验的美国，也没有形成统一的司法管辖权标准，当今，在传统的司法管辖权的冲突中寻求一种统一的适用的规则是电子商务中学界和实务界面临的主要问题。电子商务管辖权的发展以及理论的创新必然带来与现有理论的冲突，而这种冲突不断地反映出传统司法管辖权的局限性，传统诉讼管辖的一些原则受到极大地动摇，而这种动摇性需要我们在创新的过程中不断的加以完善。
一、电子商务管辖权与传统民事管辖权冲突
（一）传统民事管辖权在电子商务中的缺陷
在网络空间所引发的民事侵权案件的处理中，传统的民事管辖理论面临着巨大的挑战，其主要包含当事人的住所地、物之所在地、地域因素等元素，通过这些基本元素来确定所在地域内的法院对案件的管辖权。网络空间是一个全球性、开放性的系统，没有明确的边界，其所代表的空间地址与物理地址并没有一定关联，以网络作为工具发生的各类纠纷案件也早已经打破了上述各种地域的界限。如果仍以传统的管辖理论为原则，可能会使得同一国家的不同地区或者同一地区的多个不同的法院对同一案件都有管辖权，以及导致世界各个国家的法院对某一网上行为的管辖权出现冲突，从而使网络案件的处理显得更加混乱。因此，一些国家采取了一定的处理方案，比如对网络管辖权以立法的方式予以扩大，有些国家甚至主张其可对网络的各种商业行为加以管制，[1]可见传统上以地域管辖为基础的管辖权观念已出现无法有效应对网络挑战的现象。
（二）电子商务管辖权与传统司法管辖权的冲突
根据各国立法和国际惯例，传统的司法管辖权主要有四种原则确定民事诉讼管辖权规则：属地管辖原则、属人管辖原则，专属管辖原则、协议管辖原则。属地管辖原则：该原则是指采用一些与地域有关的标志来确定法院对国际民事案件的管辖权，如以当事人的住所、居所、营业所、被告财产所在地、诉讼原因发生地、诉讼标的物所在地等在本国境内为行使管辖的依据，但享有司法豁免权者除外。[2]对于地域管辖原则所面临的侵权问题，由于其发生是具有全球性的，即侵权人可以位于全球任何地点、针对任何人实施侵权，而侵权结果亦可在任何地方发生。侵权行为发生地管辖对网络案件来说失去了原有的确定性和唯一性，也失去了原有的意义。由于界限的模糊，当法院受理互联网案件的时候，它很可能在行使一种模糊的管辖权。如何在这种模糊的虚拟空间中划定法院的管辖界限，是传统民事诉讼地域管辖基础理论面临的第一个困难。属人管辖原则：该原则是根据当事人的国籍来确定管辖权，例如有些国家规定，只要当事人一方具有本国国籍，本国法院就具有管辖权。[3]该原则是主权国家所享有的属人优越权在国际民事案件管辖权方面的体现。但是由于各国实行不同的管辖制度引起了广泛的管辖权冲突，使案件得不到及时处理和解决，对于属人管辖权面临的管辖权冲突，一些国际组织制定了含有协调管辖权冲突的国际多边公约，如1996年12月16日，联合国国际贸易法委员会通过《电子商务示范法》规定了合同签订地的管辖原则等；而后，国际社会不断地举行不定期的会议来研究管辖权的确定原则，这其中对网上交易的定性及网上交易的处所等进行了讨论。可惜的是，这些会议最后并没有取得实质性进展。协议管辖原则：该原则是指根据当事人共同选择管辖法院的协议来确定管辖权，即当事人合意选择处理其争议的法院对案件享有管辖权。[4]目前各国一般都承认当事人协议选择管辖法院的协议的效力，但对当事人的选择有不同程度的限制，如当事人的协议不得违反本国有关专属管辖和级别管辖的规定。在网络环境下，选择诉讼地点可以说是任何一个涉及互联网的案件所具有的特点。但是由此增加了滥诉和管辖权冲突的现象。以网上诽谤为例，至少如下国家可以行使管辖权：侵权人所在国、侵权行为实施地国、侵权结果发生地国等等。在因特网被普及的短短10多年时间里，这方面的危险趋势已初见端倪。由于英国、新加坡对于诽谤的损害赔偿额较其他国家和地区高，在互联网案件中，英国法院无疑成了最佳的选择对象，每年都有大量诽谤诉讼在英国提起。英国由此成为闻名的“国际诽谤之都”。这种挑选法院的严重后果使意思自治理论面临尴尬. [5]专属管辖原则：该原则是指一国主张其法院对某些国际民事案件具有独占的或排他的管辖权，不承认其他国家法院对这些案件的管辖权。[6]各国民事诉讼立法一般将关于不动产、身份、婚姻家庭、继承方面的案件列入专属管辖的范围，但具体规定差异很大。这一原则同样也会增加法院处理案件的不平等性，无法保证案件的及时高效得以解决。
二、电子商务管辖权的内涵和发展的新理论
电子商务根据WTO所下的定义，是指是指通过电信网络进行的产品生产、广告营销、销售和流通的过程。它是运用计算机技术、网络通讯技术、自动控制技术、数据库技术和多媒体技术等，借助因特网进行联系，有效地组织商务贸易活动，实现整个交易过程的电子化。电子商务具有的一些特征是传统贸易所不具有的，如：①交易主体的虚拟化;②交易方式的无形化;③支付手段的电子化; ④电子商务交易的全球化。这些特有的特征使得电子商务管辖权的概念也具有一定得特有化，主要是指在电子商务交易过程中，交易的双方主体产生纠纷后，适用法律来确定由何种级别，何种地区的法院进行管辖的的基本准则。这种准则的适用区别于我们传统理论上的管辖权标准，而寻求一种更利于解决法律纠纷的管辖规则仍是各国法学界研究的前沿问题，在各国的电子商务管辖权的发展中，也不断的产生各种新的发展理论，其中主要的前沿理论主要有：
（1）长臂管辖权理论：长臂管辖权是美国民事诉讼中的一个重要概念，是属人管辖权发展的结果, 实践中人们对保护主义管辖权最常用的称谓却是“域外管辖权”或“长臂管辖”。指一个国家基于某项活动对本国的利益产生了或即将产生重大影响这一事实所行使的管辖权，也称效果管辖权。保护主义管辖权不考虑行为人的国籍，也不考虑行为人的所在地或行为的发生地，而仅以行为的效果是否及于本国作为考虑的因素。它的出现是因为传统的属人管辖和属地管辖原则不能满足国家最大限度地维护自身利益的需要。保护主义管辖也是一柄双刃剑，几乎每个国家都反对其他国家以保护主义的管辖来妨碍本国的属人管辖权或属地管辖权的行使，但几乎又是每个国家都不愿意放弃保护主义管辖。西欧国家和日本等国一方面反对美国在外贸管制法、反托拉斯法等领域实行保护主义管辖，另一方面却在本国的有关法律中确立了保护主义的管辖原则。作为欧洲共同体组建基础的《罗马条约》的第85条和第86条在确立反不当竞争法的基本框架时也规定了保护主义管辖，因为按照这两条的规定，某项行为只要是对欧共体市场产生了限制竞争的效果，那么就在禁止之列。欧共体竞争法的保护主义管辖通过欧共体委员会的决定和欧共体法院的判例得到进一步的确认。长臂管辖权在美国电子商务的判例中, 极有影响力的是1996年CompuServe, Inc v. Patterson案, 本案中美国法院认为“虚拟接触”可以满足最低联系原则, 符合长臂管辖权的要求。[7]该案例判决为解决电子商务管辖权问题提供了具有创新性的先例，奠定了电子商务的被告可以在异地被起诉的可能性。我们换一个角度来看, 在家里或办公室的电脑上进行电子商务行为, 却由另一个地方的法院来对此行为进行管辖,而且在多数情况下这个地方可能并不是确知的, 这种规则的确定是由于美国司法管辖权的宽泛所致, 在不断的引申中得到不断的完善，而非网络空间管辖权的独特创立。
（2）网址管辖论：随着网络交易的发展，网址能否成为新的管辖权基础的问题被提了出来。有学者认为，网址的拥有者利用它或允许他人通过网址收发信息，这说明一定时间内这种因素本身在时间和空间上具有相对稳定性，其在网络中的位置是可以确定的。另外，网址是互联网服务提供商授予的，它的变更必须通过互联网服务提供商进行并履行一定程序，这也表示该因素与管辖区之间存在一定程度的关联性。据此，网址可以成为网络管辖权的依据。必须具备两个条件，一是网址的相对稳定性，该因素自身有时间和空间上的相对稳定性，至少是可以确定的；因为连在英特网上的计算机根据特定的协议，都分配有一个IP地址，于是网址在网络空间中的位置是可以确定的，网址的变更也要通过互联网服务提供商来进行，需要履行一定的程序，在特定的时间段内，它是可以确定的。在网络成为人们生活中不可或缺的一部分的今天，网址和其拥有人之间的关系非常紧密。人们通过网络进行娱乐和学术交流等， 尤其以网络为平台的电子商务已成为不少企业的主要商务模式。所以网址是满足关于稳定性的要求的。二是关联度，如前面所述，主机及其相关设备多位于互联网服务提供商所在地，网址的申请变更都要通过互联网服务提供商进行,可见网址与其互联网服务提供商所在地的管辖区域联系紧密，具有充分关联。当然，与网址相关的地理地址从广义讲还包括网址上进行的活动涉及到的其他参加者的网址所对应的服务器位置所在地址。这意味着相关的物理地址除了该网址的服务器位置所在地址外还包括世界上任何网络可以触及到的地方。故在适用该原则时应慎重。（库欢）
（3）管辖权相对理论：该理论认为，网络空间应该作为一个新的管辖区域而存在，并建立新的管辖原则，任何国家都可以管辖并将其法律适用于网络空间内的任何人和任何活动，其程度和方式与该人或该活动进入该主权国家可以控制的网络空间的程度和方式相适应，就像公海、国际海底区域和南极洲一样，应在此领域内建立不同于传统规则的新的管辖规则。任何国家都可以在其所确定的虚拟空间里管辖并将其法律适用于该网络空间的任何人和任何事，其程度和方式与该人或该活动进入该主权国家所应适用的规则相适应。网络空间争端的当事人可以通过网络的联系在相关的法院出庭，法院的判决也可以通过网络的手段来加以执行。该理论的实质是通过技术自身的力量来解决技术带来的司法困境，仅是少数技术领先国家所欢迎的。这对于那些信息技术水平落后，接触和控制网络范围和能力较小的发展中国家是很不利的，也无疑是膨胀了各国政府对于管辖权积极扩张的势头，同时也扩大了法官的自由裁量权，使民商事管辖权的争夺制造更大的混乱。网络空间中信息传输具有无形性，使我们产生虚拟的感觉，但网络本身及使用网络的主体是实实在在地存在的，因而网络争端中当事人的权利、义务、责任绝大多数都要在现实生活中得以实现，仅靠技术是无法完成司法任务的，这无疑是从美国的角度在看问题，显然是不合理的，这该理论因此受到了多数学者的批评。
（4）新主权理论：以美国的David R. Johnson和David G. Post为代表，他们反对把传统的法律规则适用于互联网。这种理论认为，非中心化倾向和虚拟性是网络空间的最大特点。[8]在网络空间中, 没有国家、没有法律、没有警察, 每个网络用户只服从于他的网络服务提供商的规则, 而服务提供商之间是以协议的方式来协调和统一各自规则的, 即在网络空间中正在形成一种全新的全球性市民社会，这一社会有其自己的组织形式、价值标准和规则，完全脱离于政府而拥有自治的权利，网络之外法院的管辖当然也被否定。换句话说，网络用户和ISP 可以通过自律性管理来解决空间发生的纠纷，虽然网络空间可以说是具有一定范围性的地方，但这里居住的是流动的比特流，而不是人。网络空间可能改变人们理解彼此间界限的看法，因而影响他们的观念，但它终究是一种通讯方式，人们利用这一通讯方式进行活动当然要受到法律的规制，网络成员间的冲突由服务商以仲裁者的身份来解决, 裁决也由其来执行。该理论在强调网络空间的新颖性和自治独立性的同时, 忽视了网络存在的基础。互联网不是凭空想象出来的, 它是以现实空间为依托的, 即使是虚拟的网络, 最后也要归终于物质财富和社会关系。其次, 新主权理论者是担心传统的国家权力的介入会损害网络空间的新颖性和独立性,进而阻碍电子商务的发展，从而提出该理论的。但该理论混淆了两种权力，即网络服务提供商之间制定行业道德和技术标准的权力与国家制定法律进行管辖的权力。其过分强调了技术标准和行业道德的约束作用, 与具有强制力的法律相比, 前者对当事人的约束作用要比法律的约束作用弱得多。尽管行业道德和技术标准在一定程度上可以影响法律, 但它们却不能代替法律。虽然传统的民事诉讼地域管辖规则面对网络的非中心化受到了挑战，但自律管理永远不可能代替法律的公力救济。另外, 网络空间不能游离于国家、政府之外而不受约束。随着互联网的发展, 国家会更加频繁的制定法律, 规范那些处于本管辖权域内的与网络有关的人、行为或者事件, 并且行使司法管辖权来审理有关网络活动的案件。国家并没有放弃对网络空间进行规范的主权权力，片面强调技术标准和行业道德的约束作用而代替了法律，所以也受到一些学者的批评。
三、电子商务中对传统管辖权理论的补充
网络纠纷涉及到法律部门的各个领域包括民事、行政及刑事纠纷，而作为民事纠纷的网络性质的法律问题最为常见，主要有网络侵权和电子商务合同所引发的纠纷，其代表着网络管辖权确定的基本方向。
（一）网络侵权纠纷案件的管辖
由于网络空间的全球性、网络管理的非中心化和虚拟性等特征，在我们所能接触到的已付诸司法实践的网络侵权案件中，几乎找不出一例不涉及民事诉讼地域管辖争议的案件来。在我们生活中常遇到的网络侵权纠纷中，主要包括侵犯名誉权、隐私权、著作权、商标权、专利权等案件。而在各类侵权案件中，首先要解决的是侵权行为人的问题，侵权行为人可分为两类：一是网站所有者或经营者：既设立并经营网站的人。网站所有者或经营者既是享用网站经营的权利主体，又是承担相应义务的主体。二是登录网站的任何第三人。[9]
一般情况下，对于网站经营方面发生的侵权行为，网站所有者或经营者为侵权主体时，其住所地为管辖权发生的依据，而不是服务器所在地。第三人作为侵权主体时，利用自己的终端设备，通过他人网站服务器实施的侵权行为，其侵权人所在地适用一般的民事诉讼的住所地认定规则，即法定住所地或经常居住地来确定管辖权。而侵权行为地的确定，包括侵权行为实施地和结果发生地。侵权行为实施地比较容易判断。侵权行为地管辖作为传统管辖的普遍原则，已经在社会上形成了相对稳定的观念，同时法院审理案件也积累了相当的经验，在没有更好的管辖基础的情况下，不应当轻易放弃。那么如何确定侵权行为的结果地呢？将计算机终端和互联网内容提供商服务器作为确定网络侵权行为地的参考因素是一个比较合理的规则。大多数国家在确定侵权行为结果地为管辖地时，一般条件下，原告不仅在某地浏览到侵权信息，还应与该站点有一定的交互联系，该服务器所在地才能构成结果地。因为终端计算机上和互联网内容提供商服务器中的内容，除非有意识地删除，数据将保留较长的时间，因此相对稳定。所以，网络侵权行为结果地，是指侵权人实施网络侵权行为时的计算机终端设备所在地、侵权人实施网络侵权行为时有意利用的互联网内容提供商服务器所在地、被侵权人获知网络侵权内容的计算机终端设备所在地或被侵权人获知网络侵权内容时有意利用的互联网内容提供商服务器所在地。
侵权行为地作为网络侵权行为管辖标准是一个值得肯定的规则。那么，值得注意的一个问题是：以原告发现网络侵权行为的计算机终端或互联网内容提供商服务器所在地为确定网络侵权行为结果地的标准，会不会出现：原告可以随便从任何地方下载相关的网页、邮件资料，从而使原告选择管辖法院的权利无限扩大，导致全球的法院均有可能管辖特定案件的问题呢？应当注意到：第一，原告居住地优先管辖已经使得侵权行为地管辖只能基于原告住所地法院为“不方便法院”的情况下才能适用，而这种机会并不多；第二，退一步来说，即便侵权行为地管辖得以适用，被告还能够以“不方便法院”作为对原告选择的法院提出管辖权异议的理由，可以有效防止原告的滥诉。第三，根据传统的管辖理论可知，先受诉法院取得管辖权，同时其他法院则自动丧失了管辖权。所以，上述问题可以有效地得以避免。
在“原告就被告”原则面临困境的情况下，可以将原告住所地确定为管辖基础并且优先适用，其理由主要有三点：第一，原告所在地在起诉时是唯一的，可以避免寻找侵权行为发生地、结果地或者被告住所地的技术难题，因而最具效率，有利于节省诉讼成本，有利于案件的审理，有利于保护受害者，也不会导致司法实践中对于原告住所地如何理解的冲突；第二，由于网络侵权的结果往往在原告所在地表现得最为明显，由原告所在地优先管辖，可以使受害者的权益损害得到最快最有效的弥补，有利于保护社会权利的平衡，维护社会稳定。第三，网络的全球性特点，导致网络侵权常常表现为跨国纠纷，将原告住所地确定为管辖的基础有利于保证国家司法管辖权，维护本国公民利益。
（二）网络合同纠纷案件的管辖
对于电子商务中电子合同所引发的纠纷，由于其在现在电子商务交易中的出现频率，已成为网络管辖权所涉及的较大的解决领域，在这一领域的突破性研究直接成为网络电子商务法律的重要关口，而在解决网络合同纠纷管辖地法律适用问题上，如果当事人未选择适用于合同的管辖法院，一般根据合同中其履行最能体现该合同特性的一方当事人的住所、居所、营业所履行来确定合同的管辖地。
由于网络的跨国性质，如何履行网络合同进而确定合同当事人住所地、合同签订地、合同履行地等问题变得日益复杂。在联合国通过的《电子商务示范法》中对合同签订地的确定提供了一定的依据，该法规定，收件人收到数据电文时，收件人的营业地为合同的签订地点；在收件人有一个以上营业地的情况下，采取最密切联系原则；没有营业地时，以经常居住地为合同签订地。[10]但该法对于合同履行地的确定没有涉及。合同的履行地在电子商务交易的解决中，各国的法律有着不同的规定，如英国在合同履行地的规定中直接将其规定为卖方的住所所在地，直接避免了交易过程中所出现的管辖权确定的混乱。还有如美国关于网络交易合同纠纷的规定中表示，卖方将商品发送到当地的互联网服务提供商，商品在若干互联网服务提供商之间传递，商品传送到买方所在地互联网服务提供商，从买方所在地的互联网服务提供商传送到买方电脑上。上述不同的互联网服务提供商都可以视为合同履行地。这种规定相当于扩大了合同履行地的传统解释，使得网络服务商直接成为其适应管辖权的载体。但是不同的国家仍然对于这一情况有着不同的规定，在国际上还很难确定一个统一的管辖规则，不利于国际网络中电子商务的解决。为解决上述实际困难，世界各国在司法实践中都做了不同的探索。（库欢）
对于因电子商务中合同纠纷产生的争议，以约定的方式决定发生纠纷后的诉讼管辖归属是最简易的方式。这种管辖方式是在传统协议管辖权的基础上构思而来的，在充分维护电子商务秩序的基础上，扩大协议的范围，交易双方在进行合同订立时，按照法规的条款式规定，将约定合同纠纷解决法院作为一个强制性规定，在约定不合法或者没有约定的情况下，统一以合同签订地作为合同纠纷的管辖地，从而使得纠纷的解决能够在最有效的前提下得到充分的处理。
四、结语
我国现行的网络侵权管辖权基本上是对传统理论的沿袭与发展，为适应科学技术尤其是网络技术飞速发展的需要，我国应有选择地吸收国际上先进国家的网络侵权管辖权制度，不断完善和发展我国的网络民事管辖权制度，为我国新生的网络业创造一个良好的、可持续健康发展的宏观环境。例如在立法中，可以借鉴美国的司法实践，将“不方便法院”原则引入我国的立法及实践，节约资源，提高效率，在最大程度上实现审判的公平和公正。
作者： 库欢 华中师范大学 法学院法学研究生