北京高院：首次规范审理建筑行业买卖合同新思路　

张生贵


否认事实亦要承担举证责任

案例指引：

　　原告是一家销售建筑材料的企业，被告是建筑工程公司，被告的建筑工地购买了原告的建筑材料，但未及时付款，由其材料负责人为原告出具了结算书，事隔多年原告向被告主张付款，被告则以结算单上签名的人不是公司人员或无权签名为由拒绝付款，原告将被告诉向法院，经过审理，一审法院以原告无证据证明主张为由驳回起诉，二审则以被告无证据证明其主张的事实撤销一审，改判被行告付款。
律师担任原告的代理人，在二审时发表了如下代理意见：
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案　由：买卖合同纠纷
委托人：（原告）
代理人：张生贵　北京市天依律师事务所律师
庭审时间：2009年6月22日星期一
庭审地点：北京市第一中级人民法院
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审判长、审判员、书记员：

一、原告诉求被告给付货款的主张应予支持：

　　原告为支持自己的主张向法庭提供了可资定案的基本证据：材料结算单（证明尾欠货款的事实）；催款通知函（证明主张权利的事实）；监理公司会议记录（证明赵增宝为被告材料负责人的事实），原告与被告与2004年形成建筑材料购销合同，被告将该材料用于建设海司通良乡工程，经连续供料后，被告方负责建筑材料验收的人员赵增宝将每次检验签收的票据汇总，形成结算单，被告称工程完工后结清，但因种种原因未能结清，经原告催告未果。曾向房山区人民法院提起给付之诉，由于那次诉讼考虑到原被告主体同一性，并案起诉了包工包料与买卖合同，法院审理后认为两者并非同一法律事实，只审理判决了施工合同，告知将买卖合同另案处理，据此根据民事诉讼法关于原告就被告的管辖原则，另案成诉。依据《合同法》第八条、第十条、第三十六条、第六十条、第一百零七条规定，请予支持。

二、被告的辩解缺乏事实及法律依据：

　　被告辩称“没有书面合同、赵增宝不是该公司人员、无权代表公司签署结算单”，此辩解理由不合法，根据《北京市高级人民法院审理买卖合同纠纷案件若干问题的指导意见》第二条、第三条规定，当事人之间没有书面合同，一方以结算单等主张价款，对方对单据上标的物签收人的身份持有异议的，法院应当结合当事人之间的交易方式、交易习惯和相关证据，对是否存在合同关系及合同履行事实作出判断，法院可以要求持有异议的当事人提交其工作人员的花名册、工资表等文件，当事人不提供或者提供的文件有瑕疵的，应当承担不利后果。本案双方交易的方式是原告根据被告的指令将所需建筑材料送料到被告位于良乡的工地，由被告方工作人员先行验收进场，整批材料供应完成后，再由材料负责人将每次签收的供料票据集中结算，最终形成结算单，建筑工地关于建筑材料的交易习惯也是如此。此类纠纷常见于建筑工地材料配送的情形，因为没有订立合同的习惯，因此发生被诉当事人不认可签收人员是其工作人员，或者不认可签收人员的代表签字权。一旦象被告这样拒绝认可签名人身份及签名，如果让原告承担举证责任，往往会出现无法寻找或根本找不到被告方委派的相关证据，原告对此项举证处于弱势地位，只能凭结算单和催收通知主张货款，客观上无力再行举证，为了解决此类矛盾，北京市高级人民法院综合考虑到保护弱势一方的情形，用司法指导意见的方式确定否认事实也须举证，不再一味强求主张权利一方的举证程度，而是要求法院从实际情况出发，结合当事人之间的交易方式、交易习惯及举证能力的差异、原告能够提供的相关证据，依法确认结算单的债权效力，被告不能对其主张提供证据，应当承担不利后果。
　　关于被告辩解诉讼时效、补写结算时间、未记债权人名称等问题，由于原告提起诉讼前在2007年10月份曾向被告收料经办人发送过对账催收函，且原结算单并无具体给付时限的约定，被告主张时效过期理由不足，被告既不认可签收人身份又以诉讼时效抗辩，二者之间存在不可调和的矛盾。
　　为查明结算单的出具时间，经原告经办人回忆后根据其他证据可以确认结算单的时间为2004年底，据此在复印件上标注此时间，以利于案件相关事实的查明，对方将该行为指责为伪造证据是没有道理的，结算单首先是一种债权凭证，在其未记载债权人名称或结算时间时，并不影响记载内容的真实性，即出具人负有债务的基本事实，从法律上分析，如果没有证据证明该债权凭证是非法取得或被告有证据证明与其持有的不一致，债权凭证的持有人就是合法债权人，法律上足以确认债务人应当向谁偿还债款，因此，认定债权凭证持有人是债权人或将其视为债权人，虽然结算时未定时间事后根据情况提未性标注时间，并无不妥，被告的辩解缺乏事实及法律依据。



新闻出版总署


关于开展2010年度出版专业高级职称评审材料申报工作的通知

新出职改[2010]002号


有关省人力资源和社会保障厅（局）职改办，中央和国家机关各部委（直属机构）、各人民团体、有关企业集团（总公司）人事（职改）部门，中国出版集团公司，署直属各单位:
　　为做好2010年度出版专业高级职称评审工作，现就职称评审材料申报工作有关事宜通知如下：
　　一、资格要求
　　（一）参评人员
　　在出版社、期刊社从事编辑、校对工作并履行出版专业技术人员职业资格注册手续取得责任编辑证书的人员；在出版研究机构从事出版专业研究工作和在版权机构从事版权保护工作的人员。
　　（二）外语水平
　　外语水平需达到新闻出版总署新出职改[2007]101号文件规定要求，即本级外语水平考试成绩达到45分以上（含45分）或符合有关免试规定，具体内容如下:
　　1.申报出版专业副高级以上专业技术职称，其相应级别的外语水平测试成绩达到全国通用标准（含2006年底前已取得全国职称外语测试成绩合格证书的人员），即可申报相应级别的专业技术职称，该成绩的有效期可延至本人正高级职称评聘通过为止；其相应级别的外语水平测试成绩低于当年全国通用标准10分以内（含2006年底前参加全国职称外语水平测试成绩达到45分的人员），即可申报相应级别的专业技术职称，该成绩的有效期至该级别专业技术职称评聘通过为止。
　　2.1982年12月31日以前参加工作的出版专业技术人员申报出版专业副高级以上专业技术职称，其相应级别的外语水平测试成绩低于当年全国通用标准10分以内（含2006年底前参加全国职称外语水平测试成绩达到45分的人员），即可申报相应级别的专业技术职称，该成绩的有效期可延至本人正高级职称评聘通过为止。
　　3.转换系列晋升出版专业技术职称的人员，其外语水平按现从事专业的岗位要求掌握。
　　 4.符合下列情形之一的，可以免试外语：
　　（1）至申报年度12月31日以前，连续工龄满30年或连续从事出版专业技术工作满25年。
　　（2）取得外语专业专科及以上学历。
　　（3）获得博士学位申报高级专业技术职称。
　　（4）参加全国职称外语水平测试，其成绩达到了全国通用标准A级或B级的人员（含1982年12月31日以前参加工作，并在2006年底前参加全国职称外语水平测试，相应级别成绩达到45分以上的人员），申报正高级或副高级专业技术职称。
　　（5）在国外留学一年以上，回国参加首次职称评审或作为访问学者由国家派出留学半年以上的人员。
　　（6）参加《全国出国培训备选人员外语考试》（简称BFT），通过高级（A级）者申报高级专业技术职称。
　　（7）取得TOEFL（托福）考试550分以上、IELTS（雅思）考试5分以上或GRE（美国研究生入学考试）1800分以上的。
　　（8）出版过外文专著、译著，并经两位在职译审审定达到较高外语水平的人员或经国家级外文外事部门认定具有较高翻译水平的。
　　（9）经新闻出版总署职称管理部门认定从事美术编辑、书籍报刊装帧设计和古籍整理出版工作的。
　　（三）计算机能力
　　计算机能力需达到新闻出版总署新出职改[2004]001号文件规定要求，即计算机能力达到本级及以上水平或符合免试条件，具体内容如下：
　　1.1959年12月31日(含)以前出生的专业技术人员申报高级职务，必须参加B级水平考试。B级考试内容的四个模块:①Windows，②Word，③Internet，④Excel。
　　2.1959年12月31日以后出生的专业技术人员申报高级职务必须参加A级水平考试。
　　A级考试内容的六个模块:
　　文字编辑、记者和工程、经济、会计等系列考：①Windows，②Word，③Internet，④Excel，⑤PowerPoint，⑥Access。
　　美术编辑考：①Windows，②Word，③Internet，④Excel，⑤PageMaker，⑥PhotoShop。
　　已取得B级合格证书的专业技术人员，根据从事专业直接加考所缺的两个模块。
　　符合下列条件的专业技术人员，计算机应用能力可以免试：
　　（1）参加全国或所在省、自治区、直辖市计算机水平考试并取得本通知要求的相应模块合格证书者。
　　（2）取得计算机科学与技术专业（含计算机及应用、计算机软件、计算机科学教育、软件工程、计算机器件及设备、计算机信息管理、计算机网络）大学专科及以上学历者。
　　（3）在专门的计算机室（中心）从事计算机专业工作三年以上者。
　　（4）参加全国计算机软件专业技术资格考试取得程序员及以上级别资格证书的人员。
　　（5）取得博士学位人员。
　　（6）取得非计算机科学与技术专业硕士学位人员，评聘中级职称时免于B级考试，评聘高级职称时，根据从事专业直接加考相关内容。
　　（7）年龄50岁以上（含50岁）者。
　　（四）学历及任职年限
　　1.申报高级校对或技术副编审
　　具有大专以上（含大专）学历，并符合下列条件之一：
　　（1）取得《出版专业职业资格证书（中级）》或2002年底前已取得一级校对、技术编辑职称，担任一级校对或技术编辑满5年。
　　（2）具有其它专业中级职称调入出版单位，并取得《出版专业职业资格证书（中级）》，担任一级校对或技术编辑满３年，且与原专业中级职称任职时间累计满５年。
　　（3）具有其它专业副高级职称并从事校对或技术编辑工作1年以上（转评）。
　　2．申报副编审
　　具有大学本科以上（含大学本科）学历，并符合下列条件之一：
　　（1）取得《出版专业职业资格证书（中级）》或2002年底前已取得编辑专业中级职称，担任编辑满5年。
　　（2）具有其它专业中级职称调入出版单位，并取得《出版专业职业资格证书（中级）》，担任编辑满3年，任中级职称时间满5年（与原专业中级职称任职时间累计）。
　　（3）取得博士学位后在出版单位受聘从事编辑工作满2年。
　　（4）具有其它专业副高级职称并从事编辑工作满1年（转评）。
　　3．申报编审
　　具有大学本科以上（含大学本科）学历，符合下列条件之一：
　　（1）通过新闻出版总署或本单位主管部门组建的编辑专业高级职称评审委员会（人力资源和社会保障部备案同意）评审取得副编审职称并在出版单位受聘从事编辑工作满５年。
　　（2）2001年12月31日以前（含12月31日）具有其它专业副高级职称调入出版单位，并受聘从事编辑工作满4年。
　　（3）2001年12月31日以后具有其它专业副高级职称调入出版单位，并已转评为副编审职称从事编辑工作满3年，且与原专业副高级职称任职时间累计满5年。
　　（4）具有其它专业正高级职称且从事编辑工作满１年（转评）。
　　（注：学历均指国民教育系列，任职年限计算截止日期为2010年12月31日。）
　　（五）论文论著要求
　　申报副高级职称需提交任现职以来发表的出版专业论文或相关专业论文2篇（出版专业论文至少1篇），或提交出版专业或相关专业论著1部。注：申报人必须为第一作者。
　　申报正高级职称需提交任现职以来发表的出版专业或相关专业论文3篇（出版专业论文至少1篇），或提交出版专业或相关专业论著1部。注：申报人必须为第一作者。
　　出版专业论文论著是指编辑出版专业方面的论文论著，相关专业论文论著是指与出版单位出版范围一致的专业论文论著（如：法律类出版社的专业技术人员可提交法律专业论文论著）。提交的论文论著必须是任现职以来在公开发行的专业期刊（不包括内部期刊）、报纸上发表或出版发行的，发表（出版）时间截止到2010年12月31日。学位论文和任现职以前发表的论文论著不能作为参评的论文论著。
　　（六）破格条件要求
　　在出版专业技术工作中作出突出贡献，取得重大成绩，经单位考核认为达到高一级专业技术职称任职资格的人员，可放宽有关任职条件要求，破格申报高一级专业技术职称，破格申报需具备以下条件之一：
　　1. 任现职期间获得中国出版政府奖,或在相应级别的全国性出版评奖中获奖的人员，申报资格条件可适当放宽：具备相关申报资格的，其申报高一级职称的任职年限可提前2年；具有大专学历的人员，达到任职年限要求的，可申报高一级职称。
　　2. 具有大专学历且1986年以前开始从事出版工作，任现职期间连续三年考核优秀的人员可破格申报副编审。
　　3. 因工作需要由外单位引进、交流到出版单位从事管理或专业技术工作且胜任现职工作的优秀人才，可比照出版单位同等（学历、工作年限）人员职称情况破格申报副编审。
　　4. 已注册责任编辑资格，但未取得《出版专业职业资格证书（中级）》，担任编辑、一级校对或技术编辑满5年，连续三年考核优秀的人员，可破格申报副编审、高级校对或技术副编审。
　　全国性出版评奖名称见附件。
　　（七）同级职称转评
　　非出版专业高级职称申请转评同级别出版专业职称，其外语、计算机成绩不再要求，其它申报条件与正常申报相同。
　　（八）不得申报人员
　　近3年内存在以下情况的人员不得申报2010年度出版专业高级职称：违反国家法律、法规，受到司法或出版行政管理机关处罚的直接责任人员；涉及重要案件尚未定案的人员；在职称有关考试中作弊的人员；在重大责任事故中，受到党纪、政纪处分的人员。
　　二、申报程序
　　（一）单位初评推荐
　　出版单位初评推荐需按以下要求之一进行：
　　1. 经人力资源和社会保障部备案同意组建出版专业副高级职称评委会的出版单位，其专业技术人员申报高级职称应由评委会评审推荐，评审推荐会议到会人数不少于评委人数的2/3，同意票数超过到会人数的１/２方可推荐申报。
　　2. 没有出版专业副高级职称评委会的出版单位，应组建不少于７人的行政与专家推荐小组负责推荐，专家应具有高级职称，具有出版专业副高级或正高级职称的人员不得少于4人。专家推荐小组会议到会人数不得少于应到会人数的2/3，同意票数超过到会人数的1/2方可推荐申报。
　　（二）单位内部公示
　　出版单位在决定报送评审材料之前，要对申报人员的学历、学位、工作业绩、工作量计算、获奖情况、学术成果等的真实性进行认真核实和认定，并将全部申报材料在本单位公示1周，全部申报材料无异议后再上报。申报材料必须是公示的材料，公示后不得再随意添加材料，如有弄虚作假行为，一经查实，即退回该单位所有委托评审材料，并追究有关工作人员的责任。有弄虚作假行为的专业技术人员，次年不受理其委托评审要求。
　　（三）主管部门审核
　　经公示后的申报材料需经出版单位主管部门人事（职改）部门审核，经审核同意后出具委托评审函（对破格申报的人员，同时需出具同意破格申报的报告），材料齐全后报总署职改办。
　　（四）评审结果公示
　　对总署评委会评审通过拟授予高级职称任职资格的人员，于评审会后在总署网站（www.gapp.gov.cn）通知公告栏公示1周，接受社会监督。对公示无异议的人员，总署职改办正式发文予以确认。对公示中有问题的人员，总署职改办核实后按程序取消其资格。
　　（五）破格申报程序
　　1．符合破格申报条件的人员向单位提交破格申请报告；
　　2．出版单位组织评委会或专家组进行初评，并对破格申报人员进行答辩，提供不少于1000字的答辩意见；
　　3．出版单位将破格申报人员的材料（包括破格答辩意见、单位推荐意见）上报出版单位主管部门审核；
　　4．出版单位主管部门审核通过后出具破格报告。
　　（六）总署答辩要求
　　新闻出版总署职改办对所有破格申报者组织专家答辩，对上一年度申报评审未通过，今年又重新申报的人员，安排专家抽查答辩。
　　三、申报材料
　　申报材料以电子材料报送为主，纸介材料报送为辅。
　　（一）申报单位提供的材料：
　　1．主管部门委托评审函；
　　2．申报材料公示情况证明；
　　3．出版专业高级职称评审材料一览表；
　　4．破格人员破格申请报告、单位答辩意见、单位推荐意见、主管部门破格报告。
　　（二）申报人员的资格材料（A袋）：
　　1. 专业技术职务任职资格评审表（新闻出版总署统一印制，一式两份）另附与评审表上相同的本人半身2 寸照片2张 ；
　　2. 年度专业技术人员考核登记表复印件；
　　3. 职称外语考试合格证或成绩通知单或免试证明；
　　4. 计算机考试合格证复印件或免试证明；
　　5. 身份证复印件；
　　6. 学历证书、学位证书复印件；
　　7. 专业技术职务资格证书、责任编辑资格证书、聘任证书复印件；
　　8. 岗位培训合格证书复印件（仅对应参加岗位培训的人员）；
　　9. 继续教育证书复印件（评审参考）；
　　10. 获奖证书复印件。
　　（三）申报人员的业绩材料（B袋）：
　　1. 推荐材料简表；
　　2. 能反映或代表申报人任现职以来最高水平的选题报告（或规划）、审稿意见、复审意见、论文论著（或作品）。
　　以上三类材料共15项（破格人员16项），其数量、格式等要求均可从http://www.gappedu.gov.cn（职称评审专栏）下载。
　　四、注意事项
　　（一）申报材料以电子介质材料为主，同时报送纸介材料。电子介质材料：文字作品的扫描文档，字迹要清晰。纸介材料：A袋报送1份，B袋报送1份（详细要求可参阅附件2：《申报材料说明》）。
　　（二）申报材料需由委托部门报送，或经委托部门同意由申报人所在出版单位人事部门报送（只受理单位报送材料）。
　　（三）评审结果由总署职改办通知委托单位，委托单位将评审结果通知申报单位，申报单位人事部门按总署职改办的要求办理材料清退和通过人员证书。
　　（四）受理申报材料的日期为2010年12月20日至 2011年2月20日，逾期不予受理。
　　（五）本通知及本通知所提及的文件、电子表格等，可从http://www.gappedu.gov.cn职称评审专栏查阅、下载。
　　（六）报送材料地址：
　　北京市西城区车公庄大街甲4号物华大厦五层520室
　　新闻出版总署教育培训中心
　　联 系 人：徐令德 王 鑫
　　联系电话： 010-68008752 010-68008166（传真）
　　（七）政策咨询：
　　新闻出版总署职改办
　　联系电话：010-83138770

附件：
　　1. 全国性出版评奖名称
http://www.gapp.gov.cn/cms/cms/upload/info/201012/708091/129248100813894654.doc
　　2. 申报材料说明
http://www.gapp.gov.cn/cms/cms/upload/info/201012/708091/129248101603340289.doc




新闻出版总署职称改革工作领导小组办公室
二○一○年十二月十三日